В ответ на пандемию коронавируса государства приняли меры, которые обрушили мировую экономику. Многие компании столкнулись с нехваткой средств, когда долговая нагрузка на корпоративный сектор небывало велика. Экономические спады 2001 и 2008 гг. тоже приводили к проблемам с ликвидностью, но лишь у ограниченного числа организаций – у тех, у которых было много долгов, а доходы зависели от фазы экономического цикла. Нынешний кризис заставил множество компаний лихорадочно искать деньги.
В этой ситуации план А для большинства предприятий – действовать в рамках ограничений, обусловленных их финансовыми соглашениями. Это означает, что компании вынуждены брать столько, сколько можно, из имеющихся у них возобновляемых кредитных линий. Но когда эти ресурсы иссякают, многие обнаруживают, что при постоянно низком доходе потребность в ликвидных средствах делает структуру их капитала, в которой и так велика доля заемных средств, несостоятельной, особенно в условиях постепенного возвращения к жизни мировой экономики. Поэтому единственный выбор для множества компаний – реструктуризация.
Что входит в реструктуризацию
На самом базовом уровне реструктуризация – процесс пересмотра ключевых контрактов фирмы. Ключевые контракты могут быть операционными (договоры о создании совместного предприятия, контракты с сотрудниками и поставщиками и т. д.) или финансовыми (о сроках и условиях краткосрочных кредитов, ссудах, выпуске облигаций и разного рода акций). Пересмотр финансовых контрактов позволяет перераспределить финансовую и договорную нагрузку, связанную с финансовыми обязательствами организации, так, чтобы эта нагрузка соответствовала ценностям и потокам денежных средств компании. Кроме того, пересмотр облегчает приток в бизнес нового капитала.
Роль совета директоров в этом начинании будет зависеть от платежеспособности компании. Если она платежеспособна, совет поставит на первое место интересы акционеров. В противном случае ему придется рассматривать интересы кредиторов. Ключевая цель совета директоров – максимально повысить ценность предприятия. Для этого, скорее всего, понадобится упростить доступ к ликвидности, необходимой компании для финансирования доходной операционной деятельности и проектов.
Кредиторы компании, которые рискуют потерять капитал, могут смягчить потери: можно позволить компании принять меры, которые поднимут ее стоимость, и потребовать увеличить свою долю в этой стоимости или настоять на изменении структуры этой доли, с тем чтобы выросла вероятность окупить инвестиции.
В каком бы положении ни находилась компания, у нее будет один и тот же набор инструментов для достижения цели. Я называю его «реструктуризационный инструментарий». Расскажу только о самых эффективных инструментах, которые компания или ее кредиторы могут применить, чтобы изменить финансовое положение. Инструменты делятся на две категории: те, что используются во внесудебном контексте, и те, что нужны во время судебного процесса.
Внесудебные реструктуризации обычно обходятся дешевле, чем судебные, но для них нужно почти единодушное согласие кредиторов на изменения, затрагивающие, например, проценты по кредиту или срок его возврата. Добиться такого единодушия бывает трудно, особенно если интересы акционеров и кредиторов расходятся. Ниже описаны основные инструменты для внесудебной реструктуризации.
Отмена или пересмотр договоров займа. Обычно на первом этапе реструктуризации, особенно если у предприятия не слишком острые экономические проблемы, компания пытается получить временное освобождение от части обязательств по договорам займа или же пересматривает соглашения с кредиторами, чтобы изменить их ключевые условия. Можно получить поблажки по условиям обслуживания (например, освободиться от обязательства сохранять определенное соотношение долг / EBITDA) или послабление ограничений на сумму нового долга, если он у компании появится.
Замена одного долга другим. Если пересмотр условий договора займа невозможен, есть другой способ изменить структуру капитала – заменить один долг другим. Компания договаривается с кредиторами о замене долга на другой, с более низкой номинальной стоимостью или процентной ставкой либо более долгим сроком погашения. Такие замены часто подразумевают и кнут, и пряник. Новый долг с более долгим сроком погашения может, например, иметь приоритет перед предыдущим старым в случае банкротства.
Новое финансирование за счет заемных средств или путем выпуска акций. Благодаря недавнему вмешательству американского Федерального резерва в происходящее на долговых рынках многие компании, чтобы удовлетворить потребность в ликвидности, реструктурировали финансы посредством привлечения нового долгового капитала. Это усугубило их долговую нагрузку, но позволило избежать размывания акций (уменьшения долевого участия акционеров в распределении чистого дохода).
Снижение долговой нагрузки посредством выкупа долговых обязательств. Вместо того чтобы просто влить в компанию дополнительный капитал в денежной форме, акционеры могут договориться о выкупе долговых обязательств компании – обычно дешевле их номинальной стоимости, – а затем погасить их в обмен на дополнительную долю в капитале, тем самым снижая долговую нагрузку на компанию и позволяя ей использовать средства, сэкономленные на выплате процентов, для финансирования операционной деятельности.
Обмен долга на акции. Некоторые кредиторы могут согласиться на конвертацию всех или некоторых долговых облигаций в долевые ценные бумаги. Это тоже позволяет снизить долговую нагрузку на компанию, как и выкуп долговых обязательств, но приводит к уменьшению долевого участия акционеров в распределении чистого дохода.
Продажа активов, в том числе с одновременной арендой. Если актив не нужен для воплощения бизнес-плана компании, его можно просто продать, а поступления от его реализации использовать для облегчения долговой нагрузки. Вырученные средства можно потратить на выплату зарплаты или покупку необходимых расходных материалов для продолжения операционной деятельности. Компания также может продать актив, необходимый для ее операционной деятельности, и одновременно взять его в лизинг у приобретателя.
Продажа компании. Наконец, совет директоров может прийти к выводу, что лучший способ повысить ценность предприятия и обеспечить его денежной подпиткой – продажа третьей стороне, у которой больше ресурсов. Фонды прямых инвестиций, у которых сейчас много свободных средств, конечно, могут выступить в качестве покупателей в таких ситуациях. Однако у многих частных компаний серьезный недостаток денежных средств, и вряд ли они схватятся за возможность выгодных приобретений, возникшую вследствие кризиса.
Если компания и ее кредиторы не могут достичь соглашения о реструктуризации вне суда, им, возможно, придется урегулировать спор в суде.
Реорганизация. В рамках процесса банкротства по американскому законодательству компания может договориться о «плане реорганизации», который, по сути, представляет собой утвержденную судом реструктуризацию по внесудебным схемам, но без полного согласия кредиторов. Компания и ее кредиторы договариваются об одной или нескольких из описанных выше мер – например, о замене или конвертировании долга.
Продажа активов и всей компании. Согласно разделу 363 Кодекса США о банкротстве банкротящийся должник может продать некоторые – или даже все – активы своей компании на более выгодных, чем вне банкротства, условиях для их покупателей. Так, те приобретают активы свободными и чистыми от всех обязательств и избегают риска отмены сделки впоследствии в связи с выявлением отчуждения имущества во вред кредиторам. Эти преимущества могут побудить покупателя заплатить больше, чем вне банкротства, или вступить в сделку, в которую он иначе не вступил бы.
Отклонение контракта. Американское законодательство также дает должнику возможность аннулировать некоторые контракты, даже если он не может полностью компенсировать подрядчикам их расторжение. Например, розничная сеть с убыточными магазинами может отказаться от их аренды, повышая прибыльность предприятия в целом. Арендодатель, конечно, получит свою недвижимость обратно, но может не суметь сдать ее в аренду по той же цене. Ему придется взять на себя этот убыток.
Многие считают, что реструктуризация только еще один способ разрезать пирог. В результате, если смешать метафоры, этот пирог становится яблоком раздора для компаний и их разных кредиторов. Каждая сторона старается откусить побольше в ущерб остальным. Но во многих случаях реструктуризация задолженности может действительно повысить ценность активов. И произойдет это благодаря:
снятию или отсрочке долговых обязательств, которые могут препятствовать инвестициям и росту;
созданию условий для притока капитала в бизнес;
появлению возможности прекратить убыточные контракты;
облегчению продажи невыгодных активов и перенаправлению ресурсов в более продуктивные сферы деятельности.
Эти преимущества получает не только компания. Кредиторам тоже выгодна реструктуризация, повышающая ценность активов, на которые у них есть права.
Об авторе: Майк Хармон – управляющий партнер в Gaviota Advisors, LLC, до этого более 20 лет работал специалистом по инвестициям в особых обстоятельствах Oaktree Capital Management
Статья впервые опубликована в «Harvard Business Review Россия». Оригинал статьи здесь.
Источники финансирования оборотных средств
Оборотные средства формируются из двух источников:
- Собственные средства, вложенные при создании компании, добавленные собственниками в процессе работы и реинвестированная прибыль.
- Заемные средства — долгосрочные и краткосрочные кредиты, кредиторская задолженность (то, что предприятие должно поставщикам).
Потребность компании в оборотных средствах непостоянна. Например, при производстве вина максимальная потребность в оборотных средствах приходится на август-сентябрь — время, когда собирают урожай винограда и нужно закупить сырье для производства. После того, как виноматериал переработан и отправлен на брожение, компания расстается с сотрудниками, нанятыми на сезон, экономит на зарплатах. Объем необходимых оборотных средств снижается.
Как лучше финансировать оборотные средства?
Можно использовать только собственный капитал в расчете на максимальную потребность, это экономически безопасно, но часть денег будет простаивать. Может появиться соблазн потратить их нецелесообразно.
Второй вариант — финансировать оборотные средства только за счет заемного капитала. Это невыгодно и опасно: нужно платить проценты за пользование кредитом, а любая сложность в работе может привести к банкротству.
Эффективнее сочетать эти два метода и за счет собственных средств финансировать некоторый неснижаемый остаток, а дополнительные потребности покрывать заемным капиталом. Неснижаемый остаток включает минимальный размер производственных запасов и минимальный размер незавершенного производства, обеспечивающие непрерывность работы.
При недостаточности средств для расчета по денежным обязательствам, а также с целью упрощения финансовых операций, связанных с расчетами по обязательствам, субъекты хоздеятельности используют иные предусмотренные законодательством способы неденежного прекращения обязательства.
Основные формы неденежного прекращения обязательств закреплены в ст. 380 — 389 ГК. Помимо перечисленных способов к неденежным относят также уступку требования и перевод долга, которые будут составлять отдельную группу способов прекращения обязательств, т.к. их правовой механизм заключается не в прекращении обязательства, а в прекращении обязательства с определенным субъектом хоздеятельности, в то время как само обязательство продолжает существовать.
Рассмотрим подробнее некоторые способы неденежного прекращения обязательств, которые используются субъектами хозяйствования.
Зачет
1. Используется с целью упрощения проведения финансовых операций и заключается в единовременном погашении встречных обязательств сторон. Чаще встречается применение так называемого сложного зачета, когда в сделке появляется третий участник. Связано это с допускаемой участниками сделки переменой лица в обязательстве.
Зачет допускается и по заявлению одной из сторон. Однако, допуская возможность договорного зачета, стороны могут предусмотреть условия зачета, его порядок, отличный от предусмотренных законодательством. Ограничения, установленные законодательством для зачета взаимных требований, распространяют свое действие на зачет в виде односторонней сделки.
Таким образом, материал, изложенный по неденежному прекращению обязательства в виде зачета, подготовлен исходя из возможности осуществления зачета, основанного соглашением сторон (договором) и основанного на одностороннем волеизъявлении одной из сторон (односторонней сделки).
В случаях договорного зачета действует принцип свободы договора; условия двусторонней сделки направлены на установление правоотношений сторон, прав и обязанностей по сделке, поэтому не могут быть ограничены. Такая интерпретация договорного залога косвенно подтверждается законодательством, а именно возможностью сторон установить иные ограничения по зачету требований, не предусмотренные законодательством, при наличии которых (ограничений) теряет свое значение односторонний зачет <*>.
К ограничениям, установленным законодательством для зачета как односторонней сделки, относят следующие:
1. Обязательство, подлежащее зачету, выступает в качестве встречного, что подразумевает совпадение одного лица как кредитора в одном обязательстве и должника — в другом обязательстве. Однако следует отличать такую форму от прекращения обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 383 ГК). Последний вариант используется достаточно редко, его можно встретить при реорганизации юрлица в форме слияния или присоединения, уступки или переводе долга, наследовании и подобных формах.
Помимо стандартной формы зачета законодательство предусматривает и зачет при уступке требования. Так, в случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.
2. Требования должны быть однородными. Признак однородности предполагает прежде всего однородность по основанию возникновения, после чего необходимо установить предмет исполнения, природу обязательства.
Так, при рассмотрении дел по спорам о взыскании денежных средств суды не принимают во внимание зачет требований, имеющих различное основание возникновения, таких как, например, купля-продажа и подряд, заем и аренда и т.д. Предмет исполнения подразумевает под собой состав обязательства по основному долгу, штрафным санкциям или иное, составляющее имущественное исполнение, и неимущественное обязательство.
Таким образом, в качестве однородности как субъективного явления, по мнению автора, при определении возможности проведения зачета подлежат применению следующие его признаки: предмет (денежное = денежное/неденежное = неденежное); валюта требований (при этом допустима валютная оговорка в одном из обязательств); правовое регулирование возникновения обязательств (договор подряда = договор подряда).
При признании зачета недопустимым юридические последствия в виде прекращения гражданско-правовых обязательств не наступают.
3. Срок встречного требования либо наступил, либо не указан, либо определен моментом востребования.
Требования должны быть реальными и обоснованными, основанными на правоотношениях сторон, обличенных в конкретную договорную форму. В случаях, когда обязательство еще не наступило и в договоре отсутствует формулировка, позволяющая досрочно его исполнить, зачет не может быть произведен. Зачет не может быть произведен также в случае наличия спора по существу одного из обязательств, подлежащих зачету.
Для исключения в последующем спора о действительности требований при заявлении о зачете рекомендуется составлять акт сверки взаимных расчетов.
Справочно
Руководитель организации, выступая в качестве лица, наделенного правом распоряжения денежными средствами, должен выразить свое согласие относительно суммы обязательства путем проставления подписи на акте сверки. Таким образом акту сверки придается юридическая сила.
Форма, которой должен соответствовать акт сверки, не установлена, в связи с чем он составляется в произвольной форме, однако, по мнению автора, должен содержать следующие сведения: дату составления, наименования сторон, первичные учетные документы (основание возникновения задолженности), документы, подтверждающие возникновение обязательства (договор).
Необходимость составления акта сверки взаимных расчетов находит свое отражение только в подп. 2.1 п. 2 ст. 64 НК при принятии решения руководителем (заместителем) налогового органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пеней за счет средств дебитора. В свою очередь, акт сверки может являться предпосылкой для заявления о зачете. Действительность заявленного требования подтверждается первичными учетными документами, признаваемыми таковыми в соответствии с законодательством.
4. Зачет должен быть заявлен. При отсутствии доказательств, подтверждающих направление заявления о зачете другой стороне, зачет будет считаться несостоявшимся.
В свою очередь, допуская договорный зачет как способ прекращения обязательств, по мнению автора, следует исходить из того, что нормы ст. 381 ГК распространяются на правоотношения по одностороннему зачету. В случаях с договорным зачетом допускается отклонение от предусмотренных ст. 381 ГК ограничений.
Так, например, стороны могут зачесть обязательства по неоднородным требованиям или обязательства с ненаступившими сроками исполнения. При этом такой вариант прекращения обязательств выступает в качестве иного, не предусмотренного гл. 26 ГК, способа прекращения обязательства и на него будут распространять свое действие общие положения о договорах <*>.
Помимо предусмотренных ограничений существуют правила о недопустимости зачета <*>. К ним относят следующие:
1. Если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек.
По общему правилу применение срока исковой давности возможно в том случае, если должник заявил требование об этом, вследствие чего односторонняя сделка будет действительна до тех пор, пока вторая сторона не заявила о применении срока исковой давности. Так, например, выступая в суде в качестве ответчика по заявленному иску о взыскании денежных средств, позиция о прекращении части денежного обязательства зачетом будет состоятельна до тех пор, пока истец не завил о применении срока исковой давности.
2. О возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Законодательством не ограничена возможность добровольного возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью (добровольного исполнения судебного решения). Исходя из допустимых способов возмещения вреда в натуре либо в виде возмещения причиненных убытков, последний может быть предметом соглашения двух сторон.
Определяя размер, порядок, периодичность возмещения соглашением сторон, допустимо в случае двусторонней сделки произвести зачет встречного требования, что подчиняется принципу свободы договора. В то же время, учитывая специальные нормы для обязательств, связанных с причинением вреда жизни или здоровью гражданина, допускающие увеличение размера возмещения при наступлении определенных условий, следует исходить из частичного зачета требования <*>.
3. О взыскании алиментов.
Прямой запрет на зачет требований подлежащих выплате сумм алиментов. Так, подлежащие выплате суммы алиментов не могут быть зачтены по встречному требованию должника. Вместе с тем, допуская возможность заключения соглашения об уплате алиментов, автор полагает действительным совершение двусторонней сделки по зачету встречных алиментных обязательств <*>.
4. О пожизненном содержании.
Под требованием о пожизненном содержании подразумеваются пожизненное содержание с иждивением и требование получателя ренты по договору пожизненной или постоянной ренты. Если вышеназванные требования основаны на соглашении сторон, то оснований признать двустороннюю сделку по прекращению взаимных требований недействительной не имеется, за исключением случая отсутствия согласия третьего лица при заключении договора пожизненного содержания в пользу третьего лица.
5. Иные случаи, предусмотренные законодательством или договором.
Иные случаи, прямо запрещающие проведение зачета, встречаются как в самом ГК, так и в иных законодательных актах. Так, например, запрещается в период с момента открытия конкурсного производства до момента прекращения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или завершения ликвидационного производства зачет требований должника, не предусмотренный планом санации должника или планом ликвидации должника-юрлица либо планом прекращения деятельности должника-ИП, за исключением проводимого в соответствии с налоговым законодательством зачета налогов, сборов (пошлин) и пеней <*>.
Кроме этого, установлен запрет на прекращение обязательств зачетом при совершении сделок, предусматривающих оптовую торговлю алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом <*>.
Запрещается освобождение участника ООО (ОДО), АО от обязанности внесения вклада в уставный фонд общества, в т.ч. путем зачета требований к обществу, а также запрещается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т.ч. освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу <*>.
Договором могут быть предусмотрены основания недопустимости зачета в рамках взаимоотношений между конкретными субъектами имущественного оборота.
Таким образом, анализ применимости положений недопустимости зачета, а также его ограничений следует проводить с учетом не только правомерности действий сторон, но и выраженного сторонами согласия на его осуществление.
Новация и отступное
Выступают в качестве способа прекращения обязательства не так часто. Новацию необходимо отличать от схожего по свей природе способа прекращения обязательства — отступного. Для изложения материала более детально предлагается для использования метод анализа и сравнения двух форм.
| Отступное | Новация | |
| 1. | Характерно изменение не только предмета исполнения, но и иных условий прежнего обязательства, в то время как сама структура обязательства продолжает существовать. Предмет (уплата денег, передача имущества, выполнение работ, оказание услуг и т.п.) соглашения об отступном является одним из его существенных условий | Характерно изменение как способа исполнения, так и предмета обязательства, при этом ранее существовавшее обязательство прекращается в полном объеме. В соглашении о новации необходимо сформулировать условие о том, что прежнее обязательство утрачивает силу. |
Важно!
Нельзя изменить способ и предмет обязательства одновременно. Однако допустимо изменить тип договора (поставка — заем).
Для примера: при прекращении обязательства уплатить определенную денежную сумму предоставлением отступного в виде передачи имущества не учитывается действительная стоимость этого имущества при определении размера подлежащего прекращению обязательства. Действительная стоимость имущества может превышать размер неисполненного обязательства (его части)
Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов
В отличие от характерного для отступного полного прекращения прежнего обязательства, для новации свойственна только замена одного обязательства другим при прекращении прежнего обязательства. Отличие схожих по содержанию институтов прекращения обязательства весьма узкое, а при оформлении их в виде консенсуальной сделки с одинаковой судьбой подлежащего изменению условия договора вовсе отличить невозможно.
Однако следует исходить из действительной воли сторон, направленной при совершении сделки, связанной с прекращением первоначального обязательства. Как для новации, так и для отступного характерно прекращение акцессорных обязательств.
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Leave a Reply